Новая папраўка да закона аб наглядзе галандскіх бюро і прадастаўленне пражывання плюс

За апошнія гады галіндскі даверны сектар стаў вельмі рэгуляваным сектарам. Даверныя офісы ў Нідэрландах знаходзяцца пад строгім наглядам. Прычынай гэтага з'яўляецца тое, што рэгулятар канчаткова зразумеў і зразумеў, што даверныя ведамствы падвяргаюцца вялікай рызыцы ўцягнуцца ў адмыванне грошай альбо весці бізнес з ашуканскімі ўдзельнікамі. Для таго, каб мець магчымасць кантраляваць бюро даверу і рэгуляваць сектар, у 2004 годзе ўступіў у сілу Закон аб наглядзе галандскага давернага офіса (Wtt). На падставе гэтага закона даверныя ўстановы павінны адпавядаць шэрагу патрабаванняў, каб мець магчымасць праводзіць сваю дзейнасць. Нядаўна была прынята яшчэ адна папраўка да Wtt, якая ўступіла ў сілу з 1 студзеня 2019 года. Гэтая папраўка ў заканадаўства азначае, між іншым, і вызначэнне пастаўшчыка па месцы жыхарства ў адпаведнасці з Wtt. У выніку гэтай папраўкі ўсё больш інстытутаў падпадаюць пад дзеянне Wtt, што можа мець сур'ёзныя наступствы для гэтых інстытутаў. У гэтым артыкуле будзе растлумачана, што папраўка Wtt цягне за сабой прадастаўленне месца пражывання і якія практычныя наступствы папраўкі знаходзяцца ў гэтай галіне.

Новая папраўка да закона аб наглядзе галандскага офіса і прадастаўленне пражывання плюс

1. Перадумовы акта аб наглядзе офіса Нідэрландаў

Давернае бюро - гэта юрыдычная асоба, кампанія або фізічная асоба, якая прафесійна або камерцыйна аказвае адно ці некалькі даверных паслуг з іншымі юрыдычнымі асобамі ці кампаніямі. Як ужо паказвае назва Wtt, даверныя офісы падлягаюць нагляду. Кіраўнічым органам з'яўляецца Галандскі цэнтральны банк. Без дазволу галандскага цэнтральнага банка даверныя офісы не могуць працаваць з прадстаўніцтва ў Нідэрландах. Wtt ўключае, сярод іншых прадметаў, вызначэнне давернага бюро і патрабаванні, якія павінны выконваць даверныя бюро ў Нідэрландах, каб атрымаць дазвол. Wtt класіфікуе пяць катэгорый даверных паслуг. Арганізацыі, якія прадастаўляюць гэтыя паслугі, вызначаюцца як бюро даверу і патрабуюць дазволу ў адпаведнасці з Wtt. Гэта тычыцца наступных службаў:

  • быць дырэктарам або партнёрам юрыдычнай асобы ці кампаніі;
  • прадастаўленне адраса альбо паштовага адраса, а таксама прадастаўленне дадатковых паслуг (прадастаўленне месца пражывання плюс);
  • выкарыстанне трубаправоднай кампаніі на карысць кліента;
  • продаж або пасрэдніцтва пры продажы юрыдычных асоб;
  • выконваючы абавязкі папячыцеля.

У галандскіх уладаў былі розныя прычыны ўвядзення Wtt. Да ўвядзення Wtt сектар даверу не быў адлюстраваны ці ледзь быў адлюстраваны, асабліва ў дачыненні да вялікай групы меншых бюро даверу. Пры ўвядзенні нагляду можна было б дасягнуць лепшага ўяўлення пра даверны сектар. Другая прычына ўвядзення Wtt заключаецца ў тым, што міжнародныя арганізацыі, такія як Рабочая група па фінансавых дзеяннях, адзначаюць павышэнне рызыкі ўдзелу ў даверных установах, сярод іншага, адмывання грошай і ўхілення ад фінансавання. Па дадзеных гэтых арганізацый, у даверным сектары ўзнікла небяспека цэласнасці, якая павінна была стаць кіраванай з дапамогай рэгулявання і нагляду. Гэтыя міжнародныя інстытуты таксама рэкамендавалі меры, у тым ліку прынцып "ноў-заказ", у якім асноўная ўвага надаецца несанкцыянаваным дзелавым аперацыям і дзе даверныя офісы павінны ведаць, з кім яны вядуць бізнес. Плануецца прадухіліць вядзенне бізнесу з ашуканскімі або злачыннымі асобамі. Апошняя прычына ўвядзення Wtt заключаецца ў тым, што самарэгуляванне ў дачыненні да даверных офісаў у Нідэрландах не лічылася недастатковым. Не ўсе даверныя бюро падпадалі пад аднолькавыя правілы, бо не ўсе офісы былі аб'яднаны ў філіял ці прафесійную арганізацыю. Больш за тое, адсутнічаў кантрольны орган, які мог бы забяспечыць выкананне правілаў.[1] Затым Wtt запэўніў, што была ўстаноўлена дакладная рэгламентацыя, якая тычыцца даверных бюро і вырашэнне вышэйзгаданых праблем.

2. Вызначэнне прадастаўлення паслугі пражывання плюс

З моманту ўвядзення Wtt у 2004 годзе ў гэты закон рэгулярна ўносіліся змены. 6 лістапада 2018 года сенат Нідэрландаў прыняў новую папраўку ў Wtt. З новым актам нагляду за офісам галандскага офіса 2018 года (Wtt 2018), які ўступіў у сілу з 1 студзеня 2019 года, патрабаванні, якія павінны выконваць даверныя бюро, сталі больш жорсткімі, і ў кантралюючага органа маецца больш сродкаў для выканання. Гэта змяненне, у прыватнасці, пашырыла канцэпцыю "прадастаўлення пражывання плюс". У рамках старога Wtt паслуга траста лічылася наступнай службай: прадастаўленне адрасу юрыдычнай асобе ў спалучэнні з выкананнем дадатковых паслуг. Гэта яшчэ называюць прадастаўленне пражывання плюс.

Перш за ўсё, важна зразумець, што менавіта прадугледжвае прадастаўленне месца жыхарства. Паводле Wtt, прадастаўленне месца пражывання ёсць прадастаўленне па паштовым адрасе або адрасе наведвання па замове альбо юрыдычнай асобе, кампаніі або фізічнай асобе, якія не адносяцца да той жа групы, што і пастаўшчык адраса. Калі юрыдычная асоба, якая прадастаўляе адрас, аказвае дадатковае абслугоўванне ў дадатак да гэтага палажэння, мы кажам пра прадастаўленне пражывання плюс. Па словах Wtt, гэтыя мерапрыемствы лічацца давернай службай. Наступныя дадатковыя паслугі тычыліся старой Wtt:

  • даваць парады або аказваць дапамогу ў прыватным праве, за выключэннем выканання прыёмнай дзейнасці;
  • прадастаўленне падатковых кансультацый або клопат аб падатковых дэкларацыях і звязаных з імі паслугах;
  • выкананне мерапрыемстваў, звязаных з падрыхтоўкай, ацэнкай або аўдытам гадавых справаздач або вядзеннем адміністрацый;
  • прыём на працу дырэктара для юрыдычнай асобы ці кампаніі;
  • іншыя дадатковыя мерапрыемствы, якія абазначаюцца агульным адміністрацыйным парадкам.

Прадастаўленне месца пражывання разам з выкананнем адной з вышэйзгаданых дадатковых паслуг разглядаецца давернай паслугай па старым Wtt. Арганізацыі, якія прадастаўляюць такую ​​камбінацыю паслуг, павінны мець дазвол у адпаведнасці з Wtt.

У адпаведнасці з Wtt 2018, дадатковыя паслугі былі некалькі зменены. Зараз гэта тычыцца наступных відаў дзейнасці:

  • прадастаўленне юрыдычных кансультацый альбо аказанне дапамогі, за выключэннем выканання прыёмнай дзейнасці;
  • клопат аб падатковых дэкларацыях і звязаных з імі паслугах;
  • выкананне мерапрыемстваў, звязаных з падрыхтоўкай, ацэнкай або аўдытам гадавых справаздач або вядзеннем адміністрацый;
  • прыём на працу дырэктара для юрыдычнай асобы ці кампаніі;
  • іншыя дадатковыя мерапрыемствы, якія абазначаюцца агульным адміністрацыйным парадкам.

Зразумела, што дадатковыя паслугі па Wtt 2018 не моцна адхіляюцца ад дадатковых паслуг пад старым Wtt. Азначэнне давання кансультацый па першым пункце некалькі пашырана, а прадастаўленне падатковай кансультацыі выключана з азначэння, але ў адваротным выпадку яно тычыцца амаль тых жа дадатковых паслуг.

Тым не менш, калі Wtt 2018 параўноўваецца са старым Wtt, можна заўважыць вялікія змены ў плане прадастаўлення пражывання плюс. У адпаведнасці з пунктам 3 артыкула 4, падпунктам Wtt 2018, забаронена ажыццяўляць дзейнасць без дазволу на падставе гэтага закона, якія накіраваны як на прадастаўленне паштовага адраса, так і на адрас наведвання, як гаворыцца ў раздзеле b азначэння даверных паслуг і пры выкананні дадатковых паслуг, згаданых у гэтай частцы, на карысць аднаго і таго ж фізічнага чалавека, юрыдычнай асобы ці кампаніі.[2]

Гэта забарона ўзнікла таму, што прадастаўленне месца пражывання і прадастаўленне дадатковых паслуг часта бываюць на практыцы падзелены, што азначае, што гэтыя паслугі не праводзяцца адной і той жа ўдзельніцай. Замест гэтага, адна з бакоў, напрыклад, выконвае дадатковыя паслугі, а потым звязвае кліента з іншым бокам, які забяспечвае пражыванне. Паколькі выкананне дадатковых паслуг і прадастаўленне месца пражывання не ажыццяўляюцца аднымі і тымі ж удзельнікамі, мы ў прынцыпе не гаворым пра даверную службу паводле старога Wtt. Аддзяляючы гэтыя паслугі, адсутнічае таксама дазвол, які патрабуецца ў адпаведнасці са старым Wtt, і такім чынам пазбягае абавязання атрымаць гэты дазвол. Каб пазбегнуць такога падзелу даверных паслуг у будучыні, забарона была ўключана ў пункт 3 артыкула 4, падпункт Wtt 2018.

3. Практычныя наступствы забароны аддзялення даверных службаў

Па словах старога Wtt, дзейнасць правайдэраў, якія раздзяляюць прадастаўленне месца пражывання і ажыццяўленне дадатковых мерапрыемстваў, а гэтыя паслугі выконваюцца рознымі ўдзельнікамі, не падпадаюць пад вызначэнне давернай службы. Аднак з забароны артыкула 3 пункта 4, падпункта W WT 2018, таксама забаронена ўдзельнікам, якія раздзяляюць даверныя службы, праводзіць падобную дзейнасць без дазволу. Гэта азначае, што бакі, якія жадаюць працягваць ажыццяўляць сваю дзейнасць такім чынам, патрабуюць дазволу і, такім чынам, таксама падпадаюць пад нагляд Нідэрландскага нацыянальнага банка.

Забарона прадугледжвае, што пастаўшчыкі паслуг аказваюць даверную паслугу ў адпаведнасці з Wtt 2018, калі яны ажыццяўляюць дзейнасць, накіраваную як на прадастаўленне месца пражывання, так і на выкананне дадатковых паслуг. Такім чынам, пастаўшчыку паслуг не дазваляецца аказваць дадатковыя паслугі і ў далейшым звязацца з кліентам з іншым бокам, які забяспечвае пражыванне, не маючы дазволу ў адпаведнасці з Wtt. Акрамя таго, пастаўшчыком паслуг з'яўляецца не дазваляецца выступаць у якасці пасярэдніка шляхам кантакту кліента з рознымі бакамі, якія могуць прадастаўляць пражыванне і ажыццяўляць дадатковыя паслугі без дазволу.[3] Гэта нават той выпадак, калі гэты пасярэднік не прадастаўляе месца пражывання і не ажыццяўляе дадатковыя паслугі.

4. Звяртанне кліентаў да пэўных пастаўшчыкоў пражывання

На практыцы часта сустракаюцца ўдзельнікі, якія аказваюць дадатковыя паслугі і ў далейшым накіроўваюць кліента да пэўнага месца пражывання. Узамен за гэты напрамак пастаўшчык па месцы жыхарства часта плаціць камісію ўдзельніку, які накіраваў кліента. Аднак, згодна з Wtt 2018, больш не дазволена, каб пастаўшчыкі паслуг супрацоўнічалі і наўмысна раздзялялі свае паслугі, каб пазбегнуць Wtt. Калі арганізацыя выконвае дадатковыя паслугі для кліентаў, забараняецца адсылаць такіх кліентаў да пэўных пастаўшчыкоў пражывання. Гэта азначае, што паміж бакамі існуе супрацоўніцтва, накіраванае на тое, каб пазбегнуць Wtt. Больш за тое, калі паступае камісія за накіраванне, відавочна, што паміж бакамі існуе супрацоўніцтва, у якім раздзяляюцца даверныя службы.

Адпаведны артыкул Wtt распавядае пра выкананне дзейнасці накіраваны на як пры прадастаўленні паштовага адраса, так і пры наведванні і пры выкананні дадатковых паслуг. Мемарандум аб папраўках спасылаецца на прывядзенне кліента ў кантакт з рознымі бакамі.[4] Wtt 2018 - новы закон, таму на гэты момант няма судовых пастаноў адносна гэтага закона. Акрамя таго, у адпаведнай літаратуры разглядаюцца толькі змены, якія ўносяцца ў гэты закон. Гэта азначае, што ў гэты момант яшчэ не зразумела, як закон будзе працаваць на практыцы. У выніку ў гэты момант мы не ведаем, якія дзеянні дакладна падпадаюць пад азначэнні "нацэлены на" і "на сувязь". Таму цяпер немагчыма сказаць, якія дзеянні падпадаюць пад забарону пункта 3 артыкула 4, падпункт Wtt 2018. Аднак напэўна, што гэта маштаб слізгацення. Спасылка на канкрэтных пастаўшчыкоў пражывання і атрыманне камісіі за гэтыя напрамкі разглядаецца як кантакт кліентаў з пастаўшчыком па месцы жыхарства. Рэкамендацыя канкрэтных пастаўшчыкоў пражывання, з якімі ёсць добры досвед, стварае небяспеку, хоць кліент у прынцыпе непасрэдна не называецца пастаўшчыком пражывання. Аднак у гэтым выпадку згадваецца канкрэтны правайдэр па месцы жыхарства, з якім кліент можа звязацца. Існуе вялікая верагоднасць, што гэта будзе разглядацца як "прывядзенне кліента ў кантакт" з пастаўшчыком пражывання. Бо ў гэтым выпадку кліенту не трэба прыкладаць ніякіх намаганняў, каб знайсці пастаўшчыка па месцы жыхарства. Па-ранейшаму пытанне, ці будзем мы гаварыць пра "ўвядзенне кантакту з кліентам", калі кліент спасылаецца на запоўненую старонку пошуку Google. Гэта таму, што пры гэтым не рэкамендуецца канкрэтны правайдэр па месцы жыхарства, але ўстанова дае кліентам імёны пастаўшчыкоў па месцы жыхарства. Для таго, каб удакладніць, якія дзеянні сапраўды трапляюць пад дзеянне забароны, у судовай практыцы неабходна будзе ўдасканаліць прававое становішча.

5. выснову

Зразумела, што Wtt 2018 можа мець сур'ёзныя наступствы для партый, якія выконваюць дадатковыя паслугі і адначасова накіроўваць сваіх кліентаў да іншай партыі, якая можа забяспечыць пражыванне. Паводле старога Wtt, гэтыя ўстановы не траплялі пад сферу Wtt і таму не патрабавалі дазволу ў адпаведнасці з Wtt. Аднак з моманту ўступлення Wtt 2018 у сілу, існуе забарона на так званае раздзяленне даверных службаў. З гэтага часу ўстановы, якія ажыццяўляюць дзейнасць, накіраваную як на прадастаўленне месца пражывання, так і на аказанне дадатковых паслуг, падпадаюць пад дзеянне Wtt і павінны атрымаць дазвол у адпаведнасці з гэтым законам. На практыцы існуе мноства арганізацый, якія ажыццяўляюць дадатковыя паслугі, а потым накіроўваюць сваіх кліентаў на месца пражывання. За кожнага кліента, якога яны спасылаюцца, яны атрымліваюць камісію ад пастаўшчыка прапіскі. Аднак з моманту ўступлення Wtt 2018 у сілу, пастаўшчыкам паслуг больш не дазваляецца супрацоўнічаць і наўмысна раздзяляць паслугі, каб пазбегнуць Wtt. Арганізацыі, якія працуюць на гэтай аснове, павінны крытычна паставіцца да сваёй дзейнасці. У гэтых арганізацый ёсць два варыянты: яны наладжваюць сваю дзейнасць, альбо яны падпадаюць пад сферу Wtt і таму патрабуюць дазволу і падлягаюць нагляду з боку галандскага цэнтральнага банка.

кантакт

Калі ў вас ёсць пытанні ці заўвагі пасля прачытання гэтага артыкула, калі ласка, звяжыцеся са мр. Максім Ходак, юрыст у Law & More via maxim.hodak@lawandmore.nl, or mr. Tom Meevis, lawyer at Law & More via tom.meevis@lawandmore.nl, or call +31 (0)40-3690680.

[1] К. Фрыелінк, Toezicht Trustkantoren ў Нідэрландзе, Дэвентэр: Wolters Kluwer Nederland 2004.

[2] Камерстуккен II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).

[3] Камерстуккен II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).

[4] Камерстуккен II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).

доля