Новая папраўка да закона аб наглядзе галандскіх бюро і прадастаўленне пражывання плюс
За апошнія гады галіндскі даверны сектар стаў вельмі рэгуляваным сектарам. Даверныя офісы ў Нідэрландах знаходзяцца пад строгім наглядам. Прычынай гэтага з'яўляецца тое, што рэгулятар канчаткова зразумеў і зразумеў, што даверныя ведамствы падвяргаюцца вялікай рызыцы ўцягнуцца ў адмыванне грошай альбо весці бізнес з ашуканскімі ўдзельнікамі. Для таго, каб мець магчымасць кантраляваць бюро даверу і рэгуляваць сектар, у 2004 годзе ўступіў у сілу Закон аб наглядзе галандскага давернага офіса (Wtt). На падставе гэтага закона даверныя ўстановы павінны адпавядаць шэрагу патрабаванняў, каб мець магчымасць праводзіць сваю дзейнасць. Нядаўна была прынята яшчэ адна папраўка да Wtt, якая ўступіла ў сілу з 1 студзеня 2019 года. Гэтая папраўка ў заканадаўства азначае, між іншым, і вызначэнне пастаўшчыка па месцы жыхарства ў адпаведнасці з Wtt. У выніку гэтай папраўкі ўсё больш інстытутаў падпадаюць пад дзеянне Wtt, што можа мець сур'ёзныя наступствы для гэтых інстытутаў. У гэтым артыкуле будзе растлумачана, што папраўка Wtt цягне за сабой прадастаўленне месца пражывання і якія практычныя наступствы папраўкі знаходзяцца ў гэтай галіне.
1. Перадумовы акта аб наглядзе офіса Нідэрландаў
Давернае бюро - гэта юрыдычная асоба, кампанія або фізічная асоба, якая прафесійна або камерцыйна аказвае адно ці некалькі даверных паслуг з іншымі юрыдычнымі асобамі ці кампаніямі. Як ужо паказвае назва Wtt, даверныя офісы падлягаюць нагляду. Кіраўнічым органам з'яўляецца Галандскі цэнтральны банк. Без дазволу галандскага цэнтральнага банка даверныя офісы не могуць працаваць з прадстаўніцтва ў Нідэрландах. Wtt ўключае, сярод іншых прадметаў, вызначэнне давернага бюро і патрабаванні, якія павінны выконваць даверныя бюро ў Нідэрландах, каб атрымаць дазвол. Wtt класіфікуе пяць катэгорый даверных паслуг. Арганізацыі, якія прадастаўляюць гэтыя паслугі, вызначаюцца як бюро даверу і патрабуюць дазволу ў адпаведнасці з Wtt. Гэта тычыцца наступных службаў:
- быць дырэктарам або партнёрам юрыдычнай асобы ці кампаніі;
- прадастаўленне адраса альбо паштовага адраса, а таксама прадастаўленне дадатковых паслуг (прадастаўленне месца пражывання плюс);
- выкарыстанне трубаправоднай кампаніі на карысць кліента;
- продаж або пасрэдніцтва пры продажы юрыдычных асоб;
- выконваючы абавязкі папячыцеля.
Галандскія ўлады мелі розныя прычыны для ўвядзення Wtt. Да ўвядзення Wtt сектар даверу не быў або амаль не быў адлюстраваны, асабліва ў дачыненні да вялікай групы меншых даверных офісаў. Увядзенне нагляду можа забяспечыць лепшы агляд сектара даверу. Другая прычына ўвядзення Wtt заключаецца ў тым, што міжнародныя арганізацыі, такія як Мэтавая група па фінансавых дзеяннях, адзначаюць павышаную рызыку для бюро даверу ўдзельнічаць, між іншым, у адмыванні грошай і ўхіленні ад падаткаў. Па дадзеных гэтых арганізацый, у даверным сектары існуе рызыка недатыкальнасці, якую неабходна кіраваць з дапамогай рэгулявання і нагляду. Гэтыя міжнародныя інстытуты таксама рэкамендавалі меры, уключаючы прынцып "ведай свайго кліента", які факусуюць на нятленных дзелавых аперацыях і дзе давераныя службы павінны ведаць, з кім яны вядуць бізнес. Прызначэнне прадухіляе вядзенне бізнесу з падманнымі альбо злачыннымі бакамі. Апошняя прычына ўвядзення Wtt заключаецца ў тым, што самарэгуляванне ў дачыненні да бюро даверу ў Нідэрландах не лічылася дастатковым. Не ўсе бюро даверу падпарадкоўваліся аднолькавым правілам, бо не ўсе офісы былі аб'яднаны ў філіял альбо прафесійную арганізацыю. Акрамя таго, адсутнічаў наглядны орган, які мог бы забяспечыць выкананне правілаў. [1] Тады Wtt забяспечыў, каб было ўстаноўлена дакладнае рэгуляванне давераных бюро і каб былі разгледжаны вышэйзгаданыя праблемы.
2. Вызначэнне прадастаўлення паслугі пражывання плюс
З моманту ўвядзення Wtt у 2004 годзе ў гэты закон рэгулярна ўносіліся папраўкі. 6 лістапада 2018 г. сенат Галандыі прыняў новую папраўку да Wtt. З новым Законам 2018 года аб наглядзе за офісамі Trust (Wtt 2018), які ўступіў у сілу 1 студзеня 2019 года, патрабаванні, якім павінны адказваць бюро даверу, сталі больш жорсткімі, і кантралюючы орган мае больш даступных сродкаў прымусовага выканання. Гэта змяненне, у прыватнасці, пашырыла канцэпцыю "прадастаўлення пастаяннага пражывання". Па старой Wtt наступная паслуга лічылася паслугай даверу: прадастаўленне адрасу юрыдычнай асобе ў спалучэнні з выкананнем дадатковых паслуг. Гэта яшчэ называюць прадастаўленне пражывання плюс.
Перш за ўсё, важна зразумець, што менавіта прадугледжвае прадастаўленне месца жыхарства. Паводле Wtt, прадастаўленне месца пражывання ёсць прадастаўленне па паштовым адрасе або адрасе наведвання па замове альбо юрыдычнай асобе, кампаніі або фізічнай асобе, якія не адносяцца да той жа групы, што і пастаўшчык адраса. Калі юрыдычная асоба, якая прадастаўляе адрас, аказвае дадатковае абслугоўванне ў дадатак да гэтага палажэння, мы кажам пра прадастаўленне пражывання плюс. Па словах Wtt, гэтыя мерапрыемствы лічацца давернай службай. Наступныя дадатковыя паслугі тычыліся старой Wtt:
- даваць парады або аказваць дапамогу ў прыватным праве, за выключэннем выканання прыёмнай дзейнасці;
- прадастаўленне падатковых кансультацый або клопат аб падатковых дэкларацыях і звязаных з імі паслугах;
- выкананне мерапрыемстваў, звязаных з падрыхтоўкай, ацэнкай або аўдытам гадавых справаздач або вядзеннем адміністрацый;
- прыём на працу дырэктара для юрыдычнай асобы ці кампаніі;
- іншыя дадатковыя мерапрыемствы, якія абазначаюцца агульным адміністрацыйным парадкам.
Прадастаўленне месца пражывання разам з выкананнем адной з вышэйзгаданых дадатковых паслуг разглядаецца давернай паслугай па старым Wtt. Арганізацыі, якія прадастаўляюць такую камбінацыю паслуг, павінны мець дазвол у адпаведнасці з Wtt.
У адпаведнасці з Wtt 2018, дадатковыя паслугі былі некалькі зменены. Зараз гэта тычыцца наступных відаў дзейнасці:
- прадастаўленне юрыдычных кансультацый альбо аказанне дапамогі, за выключэннем выканання прыёмнай дзейнасці;
- клопат аб падатковых дэкларацыях і звязаных з імі паслугах;
- выкананне мерапрыемстваў, звязаных з падрыхтоўкай, ацэнкай або аўдытам гадавых справаздач або вядзеннем адміністрацый;
- прыём на працу дырэктара для юрыдычнай асобы ці кампаніі;
- іншыя дадатковыя мерапрыемствы, якія абазначаюцца агульным адміністрацыйным парадкам.
Зразумела, што дадатковыя паслугі па Wtt 2018 не моцна адхіляюцца ад дадатковых паслуг пад старым Wtt. Азначэнне давання кансультацый па першым пункце некалькі пашырана, а прадастаўленне падатковай кансультацыі выключана з азначэння, але ў адваротным выпадку яно тычыцца амаль тых жа дадатковых паслуг.
Тым не менш, калі Wtt 2018 параўноўваецца са старым Wtt, можна заўважыць вялікія змены ў плане прадастаўлення пражывання плюс. У адпаведнасці з пунктам 3 артыкула 4, падпунктам Wtt 2018, забаронена ажыццяўляць дзейнасць без дазволу на падставе гэтага закона, якія накіраваны як на прадастаўленне паштовага адраса, так і на адрас наведвання, як гаворыцца ў раздзеле b азначэння даверных паслуг і пры выкананні дадатковых паслуг, згаданых у гэтай частцы, на карысць аднаго і таго ж фізічнага чалавека, юрыдычнай асобы ці кампаніі.[2]
Гэта забарона ўзнікла таму, што прадастаўленне месца пражывання і прадастаўленне дадатковых паслуг часта бываюць на практыцы падзелены, што азначае, што гэтыя паслугі не праводзяцца адной і той жа ўдзельніцай. Замест гэтага, адна з бакоў, напрыклад, выконвае дадатковыя паслугі, а потым звязвае кліента з іншым бокам, які забяспечвае пражыванне. Паколькі выкананне дадатковых паслуг і прадастаўленне месца пражывання не ажыццяўляюцца аднымі і тымі ж удзельнікамі, мы ў прынцыпе не гаворым пра даверную службу паводле старога Wtt. Аддзяляючы гэтыя паслугі, адсутнічае таксама дазвол, які патрабуецца ў адпаведнасці са старым Wtt, і такім чынам пазбягае абавязання атрымаць гэты дазвол. Каб пазбегнуць такога падзелу даверных паслуг у будучыні, забарона была ўключана ў пункт 3 артыкула 4, падпункт Wtt 2018.
3. Практычныя наступствы забароны аддзялення даверных службаў
Па словах старога Wtt, дзейнасць правайдэраў, якія раздзяляюць прадастаўленне месца пражывання і ажыццяўленне дадатковых мерапрыемстваў, а гэтыя паслугі выконваюцца рознымі ўдзельнікамі, не падпадаюць пад вызначэнне давернай службы. Аднак з забароны артыкула 3 пункта 4, падпункта W WT 2018, таксама забаронена ўдзельнікам, якія раздзяляюць даверныя службы, праводзіць падобную дзейнасць без дазволу. Гэта азначае, што бакі, якія жадаюць працягваць ажыццяўляць сваю дзейнасць такім чынам, патрабуюць дазволу і, такім чынам, таксама падпадаюць пад нагляд Нідэрландскага нацыянальнага банка.
Забарона прадугледжвае, што пастаўшчыкі паслуг аказваюць даверную паслугу ў адпаведнасці з Wtt 2018, калі яны ажыццяўляюць дзейнасць, накіраваную як на прадастаўленне месца пражывання, так і на выкананне дадатковых паслуг. Такім чынам, пастаўшчыку паслуг не дазваляецца аказваць дадатковыя паслугі і ў далейшым звязацца з кліентам з іншым бокам, які забяспечвае пражыванне, не маючы дазволу ў адпаведнасці з Wtt. Акрамя таго, пастаўшчыком паслуг з'яўляецца не дазваляецца выступаць у якасці пасярэдніка шляхам кантакту кліента з рознымі бакамі, якія могуць прадастаўляць пражыванне і ажыццяўляць дадатковыя паслугі без дазволу.[3] Гэта нават той выпадак, калі гэты пасрэднік сам не прадастаўляе месца жыхарства і не выконвае дадатковыя паслугі.
4. Звяртанне кліентаў да пэўных пастаўшчыкоў пражывання
На практыцы часта сустракаюцца ўдзельнікі, якія аказваюць дадатковыя паслугі і ў далейшым накіроўваюць кліента да пэўнага месца пражывання. Узамен за гэты напрамак пастаўшчык па месцы жыхарства часта плаціць камісію ўдзельніку, які накіраваў кліента. Аднак, згодна з Wtt 2018, больш не дазволена, каб пастаўшчыкі паслуг супрацоўнічалі і наўмысна раздзялялі свае паслугі, каб пазбегнуць Wtt. Калі арганізацыя выконвае дадатковыя паслугі для кліентаў, забараняецца адсылаць такіх кліентаў да пэўных пастаўшчыкоў пражывання. Гэта азначае, што паміж бакамі існуе супрацоўніцтва, накіраванае на тое, каб пазбегнуць Wtt. Больш за тое, калі паступае камісія за накіраванне, відавочна, што паміж бакамі існуе супрацоўніцтва, у якім раздзяляюцца даверныя службы.
Адпаведны артыкул Wtt распавядае пра выкананне дзейнасці накіраваны на як пры прадастаўленні паштовага адраса, так і пры наведванні і пры выкананні дадатковых паслуг. Мемарандум аб папраўках спасылаецца на прывядзенне кліента ў кантакт з рознымі партыямі. [4] Wtt 2018 - новы закон, таму на дадзены момант судовых пастаноў адносна гэтага закона няма. Акрамя таго, у адпаведнай літаратуры разглядаюцца толькі змены, якія прадугледжвае гэты закон. Гэта азначае, што на дадзены момант яшчэ не ясна, як закон будзе сапраўды працаваць на практыцы. У выніку на дадзены момант мы не ведаем, якія дзеянні дакладна ўваходзяць у азначэнні "накіраваны на" і "ўвядзенне ў кантакт". Таму ў цяперашні час немагчыма сказаць, якія дзеянні дакладна падпадаюць пад забарону артыкула 3, пункт 4, падпункт Wtt 2018. Аднак, напэўна, гэта слізгальная шкала. Спасылка на канкрэтных пастаўшчыкоў месца жыхарства і атрыманне камісіі за гэтыя рэкамендацыі разглядаецца як увядзенне кліентаў у кантакт з пастаўшчыком месца жыхарства. Рэкамендацыя канкрэтных пастаўшчыкоў месца жыхарства, у якіх ёсць добры досвед, стварае рызыку, хаця кліент у прынцыпе непасрэдна не накіроўваецца да пастаўшчыка месца жыхарства. Аднак у гэтым выпадку згадваецца канкрэтны пастаўшчык месца жыхарства, з якім кліент можа звязацца. Існуе вялікая верагоднасць, што гэта будзе разглядацца як "увядзенне кліента ў кантакт" з правайдэрам пражывання. У рэшце рэшт, у гэтым выпадку кліенту не трэба прыкладаць намаганняў, каб знайсці пастаўшчыка месца жыхарства. Па-ранейшаму застаецца пытанне, ці гаворым мы пра "прывядзенне кліента ў кантакт", калі кліент накіроўваецца на запоўненую старонку пошуку Google. Гэта адбываецца таму, што пры гэтым не рэкамендуецца выкарыстоўваць канкрэтнага пастаўшчыка месца жыхарства, але ўстанова сапраўды прадастаўляе кліенту імёны пастаўшчыкоў месца жыхарства. Для таго, каб удакладніць, якія дзеянні дакладна ўваходзяць у сферу забароны, заканадаўчае палажэнне павінна быць дапрацавана ў судовай практыцы.
5. выснову
Зразумела, што Wtt 2018 можа мець сур'ёзныя наступствы для партый, якія выконваюць дадатковыя паслугі і адначасова накіроўваць сваіх кліентаў да іншай партыі, якая можа забяспечыць пражыванне. Паводле старога Wtt, гэтыя ўстановы не траплялі пад сферу Wtt і таму не патрабавалі дазволу ў адпаведнасці з Wtt. Аднак з моманту ўступлення Wtt 2018 у сілу, існуе забарона на так званае раздзяленне даверных службаў. З гэтага часу ўстановы, якія ажыццяўляюць дзейнасць, накіраваную як на прадастаўленне месца пражывання, так і на аказанне дадатковых паслуг, падпадаюць пад дзеянне Wtt і павінны атрымаць дазвол у адпаведнасці з гэтым законам. На практыцы існуе мноства арганізацый, якія ажыццяўляюць дадатковыя паслугі, а потым накіроўваюць сваіх кліентаў на месца пражывання. За кожнага кліента, якога яны спасылаюцца, яны атрымліваюць камісію ад пастаўшчыка прапіскі. Аднак з моманту ўступлення Wtt 2018 у сілу, пастаўшчыкам паслуг больш не дазваляецца супрацоўнічаць і наўмысна раздзяляць паслугі, каб пазбегнуць Wtt. Арганізацыі, якія працуюць на гэтай аснове, павінны крытычна паставіцца да сваёй дзейнасці. У гэтых арганізацый ёсць два варыянты: яны наладжваюць сваю дзейнасць, альбо яны падпадаюць пад сферу Wtt і таму патрабуюць дазволу і падлягаюць нагляду з боку галандскага цэнтральнага банка.
Кантакт
Калі ў вас ёсць пытанні ці заўвагі пасля прачытання гэтага артыкула, калі ласка, звяжыцеся са мр. Максім Ходак, юрыст у Law & More праз maxim.hodak@lawandmore.nl або сп. Том Мівіс, адвакат Law & More праз tom.meevis@lawandmore.nl або па тэлефоне +31 (0)40-3690680.
[1] К. Фрылінк, Toezicht Trustkantoren ў Нідэрландзе, Дэвентэр: Wolters Kluwer Nederland 2004.
[2] Камерстуккен II 2017/18, 34 910, 7 (Нота ван Вейцыгінг).
[3] Камерстуккен II 2017/18, 34 910, 7 (Нота ван Вейцыгінг).
[4] Камерстуккен II 2017/18, 34 910, 7 (Нота ван Вейцыгінг).